Parecer 17/99. - Instituto Português de Cartografia e Cadastro - Direcção Regional de Agricultura - Fraccionamento - Escritura pública - Parecer - Fundamentação - Acto administrativo - Vício de forma:

1.ª Os pareceres constituem manifestações de juízos emitidos no exercício da função consultiva, a qual tem como escopo iluminar e aconselhar o órgão da Administração activa competente para a tomada da decisão final.

2.ª O parecer da Direcção Regional de Agricultura previsto no artigo 45.º do Decreto-Lei 103/90, de 22 de Março, condiciona o fraccionamento de prédio rústico e, como tal, produz efeitos jurídicos externos.

3.ª Nessa medida, quando produzido através da intermediação do competente órgão administrativo, preenche as características de um acto administrativo contenciosamente recorrível e é sindicável com fundamento em vício de forma por falta de fundamentação.

4.ª A anulação contenciosa do parecer favorável da Direcção Regional de Agricultura possibilita a propositura de acção judicial de anulação do acto de fraccionamento de prédio rústico que tenha tido como pressuposto esse parecer.

5.ª A emissão de um novo parecer favorável, expurgado do vício que afectava o acto antecedente, em sede de execução de sentença, não impede a propositura da acção de anulação nos termos da conclusão anterior, mas justifica que se avalie a oportunidade da providência judiciária, em face da manutenção, para futuro, por efeito do acto renovável, das condições jurídicas que tornam viável o fraccionamento.

6.ª Na decisão a proferir pela Direcção Regional de Agricultura, ao abrigo do disposto no já citado artigo 45.º do Decreto-Lei 103/90, têm de constar todas as razões e fundamentos de facto e de direito que levaram àquela decisão, atentos os requisitos constantes das várias alíneas do n.º 1 do artigo 20.º do Decreto-Lei 384/88, de 25 de Outubro.

7.ª Nos termos conjugados dos artigos 190.º, 269.º e 275.º e § único, todos do Código da Contribuição Predial e Imposto sobre a Indústria Agrícola (CCPIIA), o parecer dos técnicos do IPCC a emitir se e quando a Direcção-Geral das Contribuições e Impostos o entender necessário, para efeitos de decisão no processo de reclamação das matrizes prediais, tem de responder aos factos alegados pelos reclamantes, pelo que só em face dos mesmos o conteúdo daquele parecer poderá ser densificado.

Sr. Secretário de Estado da Administração Local e Ordenamento do Território:

Excelência:

1

No âmbito de um processo disciplinar instaurado a alguns funcionários do Instituto Português de Cartografia e Cadastro (IPCC) (ver nota 1) em exercício de funções na delegação regional do Alentejo, em Beja, a respectiva instrutora do processo teve por bem sugerir a V. Ex.ª que fosse ouvido o Conselho Consultivo da Procuradoria-Geral da República sobre as seguintes questões:

"a) Natureza jurídica do parecer da Direcção Regional da Agricultura nos processos de reclamação administrativa (PRA) para fraccionamento de prédio rústico;

b) Se naquele parecer deverá constar a deslocação dos técnicos da Direcção Regional de Agricultura aos novos prédios, unidade de cultura e demonstração da viabilidade técnico-económica dos mesmos;

c) Se, nos mesmos processos, o parecer dos técnicos do IPCC para além de considerar o requerimento do interessado, escritura de fraccionamento e demarcação dos novos prédios deverá aludir ainda às culturas realmente existentes à data da deslocação aos mesmos, o estado que apresentam, o aspecto do solo e, ainda, se se integram em área da RAN;

d) Nulidade ou anulabilidade das escrituras de fraccionamento por falta de requisitos (insuficiente instrução)."

Concordando com a sugestão, dignou-se V. Ex.ª solicitar parecer urgente a este corpo consultivo, que cumpre emitir, com as condicionantes de investigação resultantes da urgência invocada (ver nota 2).

2

2.1 - De acordo com o relatório que sustenta a sugestão de audição deste Conselho Consultivo, a Sr.ª Instrutora pondera:

"Estão em causa, numa primeira fase, pedidos formulados pelos proprietários de prédios rústicos, junto do Sr. Chefe de Repartição de Finanças de Évora para, através de um processo de reclamação administrativa (PRA) conseguirem a alteração cultural do respectivo prédio para horta - cf. n.º 10 do artigo 269.º do Código da Contribuição Predial e do Imposto sobre a Indústria Agrícola (CCPIIA).

É então que a DGCI/DDF, nos termos do § único do artigo 275.º daquele Código e do n.º 2 do artigo 7.º do Decreto-Lei 172/95, de 18 de Julho, solicita parecer ao IPCC que, no caso, é prestado por técnicos da Direcção Regional do Alentejo de Beja.

Estes devem deslocar-se ao terreno a fim de aí constatarem, designadamente, se as culturas que estão a ser efectivamente praticadas são hortícolas, se ocupam todo o terreno ou apenas parte e, neste caso, se o solo está removido, indiciando a sua preparação para novas culturas (hortícolas também) e ainda se as disponibilidades hídricas existentes são suficientes para uma intensificação cultural, característica de horta.

Seguir-se-á, pelo IPCC, uma alteração à ficha do prédio e mapa cadastral.

Sendo o parecer favorável à pretensão do proprietário, o seu pedido será deferido pelo Sr. Chefe de Repartição de Finanças, emitindo este serviço nova caderneta predial [...]

É assim que um terreno de sequeiro, com cultura arvense (CA), ou arvense de regadio (CAR) passa a ter a qualificação cultural de horta.

Num segundo momento, o mesmo proprietário, através de um novo processo de reclamação administrativa (PRA), requer ao Sr. Chefe de Repartição de Finanças o fraccionamento do prédio, já qualificado como hortícola [...]

[...]

O requerimento teve de ser instruído, a par de outros documentos, com um parecer favorável da Direcção Regional de Agricultura do Alentejo, emitido a seu pedido - n.º 1 do artigo 45.º do Decreto-Lei 103/90, de 22 de Março.

[...]

Em todos os PRA para divisão de prédio rústico que estão a ser analisados pela signatária [...] o parecer respectivo, emitido pela Direcção Regional de Agricultura do Alentejo, limita-se a afirmar que os novos prédios respeitam a unidade de cultura fixada e regulamentada pela Portaria 202/70 e que ficam com viabilidade técnico-económica.

Em nenhum deles está demonstrada a alegada viabilidade.

Mais: em todos é referida a análise dos elementos constantes do processo, o que denota que, mesmo para a unidade de cultura, não há uma deslocação ao terreno com vista à sua verificação.

Ora, é este parecer favorável que vai servir de base à escritura de fraccionamento.

Realizada esta, a DGCI/DDF solicita parecer ao IPCC, a emitir pela direcção regional competente (n.º 7 e do artigo 269.º; § único do artigo 270.º (ver nota 3) e 190.º, todos do CCPIIA).

Os técnicos deste serviço visitam os novos prédios e, considerando apenas o requerimento do interessado, a escritura de fraccionamento e a demarcação de cada um desses prédios, emitem parecer em que o Sr. Chefe de Repartição se arrima para deferir o pedido.

[...]

Neste tipo de pareceres do IPCC que integram os PRA, para divisão, [...] não existe qualquer referência às culturas praticadas, à data da deslocação desses técnicos aos terrenos.

[...]

Em suma: "não dizem se se mantêm os pressupostos da divisão, para terrenos qualificados culturalmente como sendo de horta: respeito pela unidade mínima de cultura para o terreno e região e se as culturas efectivamente praticadas são hortícolas, evidenciando estarem a ser devidamente tratadas."

2.1.1 - Mais refere a Sr.ª Instrutora, no ponto 3 do mesmo relatório, que:

"3 - No decurso da instrução veio às mãos da signatária fotocópia do despacho 1/98, de 20 de Julho, do Exmo. Procurador da República da Comarca de Évora, que incorpora as conclusões de um parecer jurídico de um consultor jurídico da Câmara Municipal de Évora [...]

Nos itens a, b) e c) dessas conclusões, o autor do parecer denuncia o fraccionamento da grande propriedade agrícola, principalmente no Alentejo e Ribatejo para dar lugar ao aparecimento de 'quintinhas'.

Por outra banda:

O Exmo. Procurador da República coloca o assento tónico na questão jurídica do parecer (favorável) da Direcção Regional de Agricultura, podendo ler-se a fls. 24, 25 e 26:

O parecer favorável da direcção regional de agricultura, sem o qual não pode haver lugar a fraccionamento é, sem dúvida, se não um acto constitutivo de direitos, todavia e sempre será um acto constitutivo de interesses legalmente protegidos, isto é, sendo o parecer favorável, os interessados obtêm o direito de legalmente fraccionarem o prédio ou prédios.

[...]

Com efeito, dispõe o artigo 140.º do Código do Procedimento Administrativo, no seu n.º 1, que os actos administrativos válidos são livremente revogáveis, excepto quando forem constitutivos de direitos ou interesses legalmente protegidos.

Ou seja: sendo o parecer da direcção regional de agricultura validamente favorável, a Administração já não o pode revogar e, por maioria de razão, nem tal acto pode ser sindicável contenciosamente nos tribunais administrativos por falta de um qualquer dos vícios que permitam a sua impugnação contenciosa, [...] nem, muito menos, nos tribunais comuns, desde logo pela incompetência material destes.

Outra questão, porém, é se o acto administrativo é ilegal.

Mesmo sendo ilegal ou inválido, será sempre, como vimos, constitutivo de direitos ou interesse legalmente protegidos do particular.

Dispõe o artigo 141.º do Código do Procedimento Administrativo que os actos administrativos que sejam inválidos só podem ser revogados com fundamento na sua invalidade e dentro do prazo respectivo do recurso contencioso ou até à resposta da entidade recorrida [n.º 1) - cf. também artigo 18.º, n.º 2, da LOSTA] e, havendo prazos diferentes para o recurso contencioso, atender-se-á ao que terminar em último lugar (n.º 2).

Note-se que os actos nulos nem sequer são revogáveis [artigo 139.º, n.º 1, alínea a), do CPA], por impossibilidade jurídica, embora possam ser impugnados contenciosamente a todo o tempo (artigos 88.º, n.º 2, do Decreto-Lei 100/84, de 29 de Março, e 363.º do Código Administrativo), junto dos tribunais administrativos e, nos tribunais comuns, exclusivamente pela defesa e nunca por via de autoria de acção, por incompetência material (idem).

Sendo que o recurso contencioso de actos administrativos anuláveis tem o prazo máximo de interposição de um ano (artigo 28.º do Decreto-Lei 267/85, de 16 de Julho - Lei de Processo nos Tribunais Administrativos - LPTA), o parecer da direcção regional de agricultura favorável ao fraccionamento [...] só poderia ser impugnado contenciosamente no decurso do ano posterior à sua emissão.

Transcorrido este prazo a situação legalmente está cristalizada."

2.1.2 - Não é esse o entendimento da Sr.ª Instrutora que defende:

"O parecer da Direcção Regional de Agricultura afigura-se-nos não consubstanciar um acto administrativo.

Esse parecer [...] mais não será do que um daqueles actos que a doutrina apelida de actos de trâmite ou preparatório, embora obrigatoriamente inserido no respectivo procedimento.

[...]

Assumirá, quanto a nós, a natureza de acto interno de procedimento, não sendo imediatamente constitutivo de direitos, nem produzindo imediata lesão do interesse do proprietário, interessado na divisão.

Será um acto interno, de carácter opinativo, não havendo lugar, quanto a esse acto, a recurso contencioso de anulação.

[...]

As escrituras de fraccionamento que têm por base parecer da Direcção Regional de Agricultura que viole o artigo 20.º do Decreto-Lei 384/88, conjugado com os n.os 2 e 3, do artigo 44.º do Decreto-Lei 103/90 serão [...] anuláveis tendo legitimidade para propôr a acção, entre outras entidades, o Exmo. Magistrado do Ministério Público, caducando o respectivo direito decorridos três anos sobre a celebração da escritura - artigo 47.º do Decreto-Lei 103/90."

2.2 - A Sr.ª Instrutora justifica a urgência do pedido de parecer deste Conselho Consultivo:

"Necessidade de se evitar, se for o caso, a caducidade do direito de acção de anulação das escrituras atrás mencionadas, cujo prazo de três anos se iniciou a contar da data da respectiva celebração;

Habilitar os órgãos dirigentes do Ministério da Agricultura, do Desenvolvimento Rural e das Pescas e do IPCC a emitirem instruções, respectivamente, às direcções regionais e delegações regionais quanto ao conteúdo dos futuros pareceres, em processos de fraccionamento."

3

3.1 - De anotar que a problemática do fraccionamento de terrenos agrícolas nas vulgarmente chamadas "quintinhas" fora já trazida ao conhecimento e consideração da Procuradoria-Geral da República (ver nota 4) pelo Sr. Presidente da Câmara de Évora que, juntando um parecer da autoria de um consultor jurídico da autarquia, aludia ao despacho do Ministério Público de arquivamento de uma das "queixas" que a Câmara apresentara por "ilegalidade" do fraccionamento de uma propriedade agrícola, e solicitava, se fosse caso disso, a superior sensibilização dos magistrados do Ministério Público nas comarcas em que o fenómeno tem ou pudesse vir a ter incidência.

3.2.1 - O processo a que se referia o Sr. Presidente da Comarca de Évora na sua exposição será, certamente, o processo administrativo n.º 18/98, no qual o Sr. Procurador da República do Círculo e Comarca de Évora exarou, em 20 de Julho de 1998, o despacho 1/98. Na fundamentação do mesmo, o Sr. Procurador desenvolve, além de outras, as considerações a que se refere a Sr.ª Instrutora no seu relatório e extractadas supra, no ponto 2, ordenando em síntese e no que ora importa relevar:

1.º O arquivamento de vários processos administrativos por caducidade do direito "de impugnação contenciosa ou revogação administrativa dos pareceres da Direcção Regional de Agricultura que 'autorizaram' o fraccionamento de vários terrenos";

2.º Remessa de um dos processos ao colega junto do Tribunal Administrativo do Círculo de Lisboa para, se fosse caso disso, impugnação contenciosa do parecer 1788/97, de 15 de Outubro, da Direcção Regional de Agricultura do Alentejo, por violação de lei, 'designadamente dos pressupostos e requisitos de qualificação e classificação agrícola de uma quinta dada como hortícola, sem correspondência com a realidade actual [...] e violação eventual do artigo 20.º do Decreto-Lei 348/88, de 25 de Outubro'." (ver nota 5).

3.2.2 - Sobre a mesma problemática se pronunciou também o Sr. Procurador junto do Tribunal da Relação de Évora, a solicitação do respectivo procurador distrital, elaborando a informação n.º 2/98 na qual conclui, além do mais:

"[...] nos termos do artigo 19.º, n.º 1, do Decreto-Lei 384/88, de 25 de Outubro, ao fraccionamento e à troca de terrenos com aptidão agrícola e florestal se aplicam, além das disposições desse decreto-lei, 'as regras dos artigos 1376.º e 1379.º do Código Civil' pelo que a acção de anulação prevista no artigo 1379.º do Código Civil somente caduca no fim de três anos a contar da celebração das escrituras em causa - cf. n.º 3 do artigo.

Ora, a questão da alteração da qualificação cultural para 'horta' [...], tendo em vista a determinação da unidade de cultura correspondente é prévia em relação à da verificação dos pressupostos estabelecidos no artigo 20.º do Decreto-Lei 384/88, não se vendo que o parecer a que alude o artigo 45.º do Decreto-Lei 103/90, de 22 de Março, tenha implicações na acção de anulação a que alude o artigo 1379.º do Código Civil" (ver nota 6).

3.2.3 - Tendo por base estes elementos e tomadas de posição acabadas de referir, um dos Srs. Assessores do Gabinete do Procurador-Geral da República elaborou "nota informativa", que mereceu a concordância do Sr. Procurador-Geral da República, na qual conclui:

"6 - As questões colocadas pelo exponente que versam sobre as alterações da legislação vigente sobre o emparcelamento e fraccionamento de prédios rústicos extravasam a esfera de atribuições da Procuradoria-Geral da República e, como já se viu, foram suscitadas junto do ministro da tutela.

Por outro lado, eventuais questões concretas que se suscitem naquele domínio deverão ser colocadas em processos já pendentes, quando a representação das autarquias locais tenha sido solicitada ao Ministério Público e por este assumida, e ainda esteja em curso o prazo de três anos a que alude o n.º 3 do artigo 47.º do Decreto-Lei 103/90, de 22 de Março."

3.3.1 - São estes os contornos da problemática relativa ao fraccionamento da propriedade fundiária nas chamadas "quintinhas", na zona do Alentejo e que estão na génese do presente pedido de consulta.

3.3.2 - Antes, porém, e porque o relatório da Sr.ª Instrutora a que nos reportámos no ponto 2 pode permitir uma leitura equívoca e incorrecta sobre o objectivo a alcançar com o segundo processo de reclamação administrativa (PRA), instaurado após a obtenção da alteração de cultura do prédio rústico, há que realçar que a intervenção do chefe de Repartição de Finanças se destina à alteração dos mapas parcelares, à actualização das inscrições matriciais e do registo predial, com exclusivas finalidades fiscais, e não para eventual autorização do fraccionamento daquele prédio, como resulta do disposto nos artigos 190.º, 195.º e 279.º, todos do Código da Contribuição Predial e do Imposto sobre a Indústria Agrícola (CCPIIA) (ver nota 7), atento ainda o disposto no artigo 7.º do Decreto-Lei 172/95, de 18 de Julho, que aprovou o regulamento do cadastro predial.

Esta questão foi já tratada, aliás, por este Conselho Consultivo no parecer 93/85 (ver nota 8) em cuja conclusão 1.ª se pode ler:

" 1.º O proprietário de prédio rústico, situado em zona na qual vigora o cadastro geométrico, pode proceder ao seu fraccionamento, sem transmissão de propriedade em parcelas de área não inferior à unidade de cultura fixada, mediante escritura pública, processando-se, depois, a alteração dos mapas parcelares e do registo predial;

2.º...

3.º..."

O Acórdão da Relação de Évora de 16 de Maio de 1991 (ver nota 9) afirma expressamente "o que opera o fraccionamento de um terreno não é a passagem das cadernetas referentes aos artigos matriciais correspondentes às diversas parcelas, de que passe a ser composto, ainda que definidas pelos serviços de cadastro, nem tão-pouco o despacho do chefe de Repartição de Finanças que tenha ordenado essa passagem, mas sim a escritura pública do acto de disposição de uma parte do terreno [...]"

As inscrições matriciais têm uma finalidade essencialmente fiscal, não tendo potencialidades para atribuir o direito de propriedade sobre os prédios, assim o decidiu o Acórdão do Supremo Tribunal de Justiça de 11 de Maio de 1995 (ver nota 10).

Esta doutrina e jurisprudência não são postas em crise pelo teor do artigo 45.º do Decreto-Lei 103/90, de 22 de Março, pelo que devem manter-se.

Consequentemente, não é correcta a passagem do relatório a que nos referimos quando afirma que "num segundo momento o mesmo proprietário através de um novo processo de reclamação (PRA), requer ao Sr. Chefe de repartição de Finanças o fraccionamento do prédio, já qualificado como hortícola [...]."

O que está agora em causa é a divisão do prédio para fins matriciais e fiscais, para o que se deve juntar àquele PRA certidão da escritura pública de fraccionamento do prédio rústico (ver nota 11).

Esclarecido este ponto, importa, então, proceder ao enquadramento legal das questões que em concreto nos são colocadas.

4

4.1.1 - Pelo Decreto-Lei 384/88, de 25 de Outubro, foram definidas e estabelecidas as bases gerais do emparcelamento e fraccionamento de prédios rústicos e de explorações agrícolas, relevando do respectivo preâmbulo a intenção do legislador de, com este diploma, procurar "adaptar o regime jurídico das operações de emparcelamento ao quadro constitucional vigente e introduzir as alterações que a experiência na aplicação da actual legislação de emparcelamento aconselha, tendo em vista os seguintes objectivos:

"[...]

Aperfeiçoar e ampliar os mecanismos reguladores do fraccionamento de prédios rústicos e de explorações agrícolas, sem prejuízo da preservação dos recursos naturais, nomeadamente através da intervenção disciplinadora dos organismos do Estado competentes na matéria, sempre que se reconheça necessário exercê-la para melhorar a estrutura fundiária [...]"

4.1.2 - O diploma que acompanhamos trata "do fraccionamento" no capítulo II - artigos 19.º a 21.º, inclusive - , estatuindo no:

"Artigo 20.º

Fraccionamento de exploração agrícola

1 - A divisão em substância de prédio rústico ou conjunto de prédios rústicos que formem uma exploração agrícola economicamente viável só poderá realizar-se:

a) Para efeitos de redimensionamento de outras explorações, operada nos termos da presente lei;

b) Para reconversão da própria exploração ou se a sua viabilidade técnico-económica não for gravemente afectada;

c) Se da divisão resultarem explorações com viabilidade técnico-económica;

d) Se do fraccionamento não resultar grave prejuízo para a estabilidade ecológica.

2 - O disposto no número anterior aplica-se à partilha de herança de que façam parte prédios nas condições nele referidas."

4.1.3 - Nas disposições finais e transitórias - capítulo III - o artigo 24.º do mesmo diploma dispõe que o "Governo, através de decreto-lei, regulamentará a matéria do presente diploma no prazo de 60 dias".

4.2.1 - A regulamentação daquele diploma veio a ser concretizada pelo Decreto-Lei 103/90, de 22 de Março, rectificado em 30 de Junho do mesmo ano por declaração da Presidência do Conselho de Ministros (ver nota 12).

4.2.2 - No artigo 44.º do mesmo diploma definem-se os "conceitos" estabelecendo-se que:

"1 - Para os efeitos do disposto no artigo 20.º do Decreto-Lei 384/88, de 25 de Outubro, considera-se exploração agrícola o prédio rústico ou o conjunto de prédios rústicos contíguos explorados em comum por uma pessoa singular ou colectiva.

2 - A exploração agrícola é considerada economicamente viável quando assegure um rendimento de trabalho por unidade homem de trabalho (UHT) superior ao salário mínimo nacional para os sectores não agrícolas.

3 - Por UHT entende-se a quantidade de trabalho que um trabalhador activo agrícola está apto a prestar, durante um ano e em condições normais, num período correspondente a vinte e quatro horas."

4.2.3 - O artigo 45.º, sob a epígrafe "Fraccionamento de exploração agrícola", dispõe:

"Artigo 45.º

Fraccionamento de exploração agrícola

1 - A divisão a que se refere o artigo 20.º do Decreto-Lei 384/88, de 25 de Outubro, só se pode realizar sob parecer favorável da respectiva direcção regional de agricultura (ver nota 13), emitido a requerimento do interessado.

2 - Decorridos 30 dias sem que o parecer a que se refere o número anterior seja emitido, considera-se para todos os efeitos a existência de parecer favorável.

3 - Verificada a situação prevista no número anterior, a direcção regional de agricultura respectiva deve, a pedido dos interessados, passar de imediato certidão comprovativa de tal facto."

4.2.4 - As sanções são as previstas no artigo 47.º:

"Artigo 47.º

Sanções

1 - São anuláveis os actos de fraccionamento ou troca de terrenos com aptidão agrícola ou florestal que contrariarem o disposto no artigo 20.º do Decreto-Lei 384/88, de 25 de Outubro.

2 - Têm legitimidade para a acção de anulação o Ministério Público, a DGHEA ou qualquer particular que goze de direito de preferência no âmbito da legislação sobre emparcelamento e fraccionamento.

3 - O direito de acção de anulação caduca decorridos três anos sobre a celebração dos actos referidos no n.º 1.

4 - A DGHEA tem igualmente legitimidade para a acção de anulação a que se refere o artigo 1379.º do CC."

5

5.1 - Dispõe o artigo 98.º do Código do Procedimento Administrativo:

"1 - Os pareceres são obrigatórios ou facultativos, consoante sejam ou não exigidos por lei; e são vinculativos ou não vinculativos, conforme as respectivas conclusões tenham ou não de ser seguidas pelo órgão competente para a decisão.

2 - Salvo disposição expressa em contrário, os pareceres referidos na lei consideram-se obrigatórios e não vinculativos."

Esteves de Oliveira e outros (ver nota 14) comentam:

"Pareceres são estudos fundamentados com as respectivas conclusões, sobre questões científicas, técnicas ou jurídicas, elaborados por serviços, colégios ou instâncias administrativas, funcionalmente vocacionadas (apenas ou também) para exercício de tarefas consultivas, emitidas por determinação da lei ou a solicitação dos órgãos com competência para a instrução ou decisão do procedimento, para auxiliarem a tomada dessa decisão ou a solução de outra questão procedimental."

Freitas do Amaral (ver nota 15) escreve que o parecer constitui, na categoria dos actos da Administração, um acto pelo qual um órgão de administração emite o seu ponto de vista sobre uma questão jurídica ou técnica, elaborado ou por entes especializados ou por órgãos colegiais de natureza consultiva.

Rogério Soares (ver nota 16) diz que este tipo de actos traduz uma apreciação de carácter jurídico ou relativa à conveniência administrativa ou técnica, a propósito de um acto em preparação ou de realização eventual.

Em síntese, os pareceres constituem manifestações de juízos emitidos no exercício da função consultiva, a qual tem como escopo iluminar e aconselhar o órgão da administração activa competente para a tomada de decisão (ver nota 17).

5.1.1 - Os pareceres assim definidos são, nos termos da lei, obrigatórios ou facultativos.

"Obrigatórios são aqueles pareceres cuja solicitação ao (ou emissão pelo) órgão consultivo a lei preveja como formalidade do procedimento administrativo; facultativos, aqueles que ela prevê poderem ser pedidos ou que a autoridade administrativa pode, no âmbito dos seus poderes de direcção da instrução, solicitar.

Quanto aos pareceres vinculativos há uns que o são em absoluto, qualquer que seja o respectivo conteúdo, porque a decisão final tem sempre que se acolher às suas conclusões, e outros que só o são relativamente, se a sua conclusão for em certo sentido (negativa ou positiva), ficando o órgão com competência decisória, na hipótese contrária, "livre" para agir como entender mais adequado à realização dos interesses públicos envolvidos." (ver nota 18)

No caso dos pareceres vinculativos, quando emitidos, o órgão decisório é obrigado a acatá-los, quer nas suas conclusões, quer nos seus fundamentos, "[...] homologando-os ou transpondo-os para a fundamentação da sua decisão, no caso da sua vinculatividade absoluta. Sendo relativamente vinculativos, a autoridade procedimental só esta obrigada a segui-los na sua decisão, se eles forem no sentido que legalmente a vincula.

A decisão procedimental que vá contra o parecer vinculativo está afectada de ilegalidade insuprível, quer o respectivo vício se qualifique como sendo de 'forma' ou de 'violação de lei'.

Por outro lado, a falta do parecer vinculativo gera também vício de forma da decisão final, não havendo aqui lugar à aplicação da excepção do n.º 3 do artigo 99.º do CPA" (ver nota 19).

Rogério Soares (ver nota 20) apela ainda a uma outra modalidade de pareceres vinculantes: os pareceres conformes.

"Os pareceres conformes são vinculantes apenas num sentido: o de que impedem uma decisão positiva se o parecer é negativo (caso de necessidade de parecer favorável) ou impedem uma decisão negativa se o parecer é positivo (caso de recusa só é possível com apoio num parecer)."

Massimo Severo Giannini (ver nota 21) distingue ainda os pareceres quanto ao conteúdo, em pareceres de oportunidade ou pareceres técnicos, sendo que na prática, a mais das vezes, assumem um conteúdo misto.

5.2 - Os pareceres devem sempre ser fundamentados, prevê o artigo 99.º, n.º 1, do CPA:

"1 - Os pareceres devem ser sempre fundamentados e concluir de modo expresso e claro sobre todas as questões indicadas na consulta.

2 - ..."

Um parecer sem fundamentação ou sem conclusões, com as respostas às questões colocadas no pedido de consulta, não preenche a exigência legal de determinada decisão ser tomada com a sua ponderação e, por isso, sujeita ao regime aplicável à ausência do mesmo.

E se nele se apoiar, em absoluto, a decisão do procedimento administrativo ela ficará inquinada de ilegalidade, por falta de fundamentação (ou de decisão) clara, suficiente ou congruente (ver nota 22).

5.3 - Mas a lei igualmente impõe o dever de fundamentação do acto administrativo, nos casos previstos no artigo 124.º do Código do Procedimento Administrativo:

"Artigo 124.º

Dever de fundamentação

1 - Para além dos casos em que a lei especialmente o exija, devem ser fundamentados os actos administrativos que, total ou parcialmente:

a) Neguem, extingam, restrinjam ou afectem por qualquer modo direitos ou interesses legalmente protegidos, ou imponham ou agravem deveres, encargos ou sanções;

b) Decidam reclamação ou recurso;

c) Decidam em contrário de pretensão ou oposição formulada por interessado, ou de parecer, informação ou proposta oficial;

d) Decidam de modo diferente da prática habitualmente seguida na resolução de casos semelhantes, ou na interpretação e aplicação dos mesmos princípios ou preceitos legais;

e) Impliquem revogação, modificação ou suspensão de acto administrativo anterior.

2 - Salvo disposição da lei em contrário, não carecem de ser fundamentados os actos de homologação de deliberações tomadas por júris, bem como as ordens dadas pelos superiores hierárquicos aos seus subalternos em matéria de serviço e com a forma legal."

Em comentários ao normativo, escrevem Esteves de Oliveira e outros (ver nota 23):

"O dever de fundamentação do acto administrativo foi 'repescado' para o Código com minúsculas alterações em relação ao regime constante do Decreto-Lei 256-A/77, havendo, por isso, sobre a matéria doutrina aprofundada e jurisprudência consistente.

O dever de fundamentação (nos casos em que é exigido) é um importante sustentáculo da legalidade administrativa e instrumento fundamental da respectiva garantia contenciosa, para além de elemento fundamental da interpretação do acto normativo [...]."

O artigo 268.º, n.º 3, da Constituição da República Portuguesa impõe que os actos administrativos que afectem direitos ou interesses legalmente protegidos dos cidadãos sejam fundamentados.

Gomes Canotilho e Vital Moreira (ver nota 24) comentam:

"A fundamentação é aqui entendida, não só como motivação, traduzida na indicação das razões que estão na base da escolha operada pela administração, mas também como justificação, traduzida na exposição dos pressupostos de facto e de direito que estão na base do procedimento administrativo.

Trata-se de um princípio fundamental da administração do Estado de direito, pois a fundamentação não só permite captar com transparência a actividade administrativa (princípio da transparência da acção administrativa), a sua correcção (princípio da boa administração), mas também, e principalmente, possibilita um controlo contencioso mais eficaz do acto administrativo, sobretudo quanto aos vícios de violação da lei (legalidade dos pressupostos) e de desvio de poder. Em relação aos actos praticados no exercício de poderes discricionários, a fundamentação é mesmo um requisito essencial, visto que sem ela ficaria substancialmente frustrada a possibilidade de impugnar com êxito os seus vícios mais típicos. Nesse domínio, a fundamentação é uma garantia do próprio direito ao recurso contencioso (n.º 3)."

Para Marcello Caetano (ver nota 25) a fundamentação consiste em exprimir os motivos (de facto e de direito) por que se "resolve de certa maneira e não de outra, exercendo, no acto resultante do exercício de poderes vinculados, o mesmo papel que na sentença mostra como os factos provados justificam a aplicação de certa norma e a dedução de determinada conclusão, esclarecendo o objecto do acto. Se o acto for praticado no uso de poder discricionário, a fundamentação tem ainda maior importância, pois vem revelar as razões que levaram o órgão a escolher uma solução em vez de outra, de entre as que lhe estavam facultadas".

José Osvaldo Gomes (ver nota 26) defende que a fundamentação de um acto administrativo deve ser entendida como a obrigação de enunciar expressamente os motivos de facto e de direito que determinaram o seu agente, ou seja, "o dever de enunciar expressa e sucintamente as razões ou motivos de facto e de direito do acto administrativo", ou "de indicar as premissas do silogismo em que a decisão corresponde à conclusão".

A fundamentação de um acto deve ser clara, isto é, "deve permitir que através dos seus termos se possa ter um perfeito conhecimento do processo lógico e jurídico que conduziu à decisão" (ver nota 27).

Deve também ser suficiente, de tal modo que permita o conhecimento preciso e concreto da motivação (ver nota 28).

A fundamentação do acto há-de, por último, ser congruente, isto é, a decisão deve surgir como a conclusão lógica e necessária dos motivos invocados; se existir contradição entre a fundamentação e a decisão, essa incongruência não pode deixar de influir na validade do acto (ver nota 29).

Segundo Freitas do Amaral (ver nota 30), a fundamentação tem de preencher os seguintes requisitos:

Tem de ser expressa;

Tem de consistir na exposição, ainda que sucinta, dos fundamentos de facto e de direito da decisão;

Tem de ser clara, coerente e completa, isto é, será ilegal se for obscura, contraditória e insuficiente.

No mesmo sentido, Vieira de Andrade (ver nota 31) diz que a fundamentação tem de ser clara, congruente e suficiente.

6

6.1 - Marcello Caetano (ver nota 32) define acto administrativo como a conduta voluntária de um órgão da Administração que, no exercício de um poder público e para prossecução de interesses postos por lei a seu cargo, produza efeitos jurídicos num caso concreto.

Sendo da essência do acto administrativo a produção de efeitos jurídicos num caso concreto, se da conduta do órgão da Administração não resultam tais efeitos, estamos perante uma operação material e não em face de um acto jurídico; actos técnicos, ou operações materiais, são as intervenções dos agentes administrativos tendentes à formação da vontade que os órgãos hajam de exprimir ou à execução da vontade por eles declarada (ver nota 33).

As operações materiais pelas quais se executa o imperativo decorrente de um acto administrativo não são, pois, actos jurídicos, mas simples factos.

Freitas do Amaral (ver nota 34) define-o como o acto jurídico unilateral praticado por um órgão da Administração no exercício do poder administrativo e que visa a produção de efeitos jurídicos sobre uma situação individual num caso concreto.

E porque o acto administrativo é um acto jurídico em sentido próprio, isso significa - acrescenta o referido autor - que ficam de fora do conceito, nomeadamente, as operações materiais.

Mário Esteves de Oliveira (ver nota 35) entende por acto administrativo toda a declaração voluntária e unilateral da Administração emanada no exercício de um poder de autoridade e destinada a produzir efeitos jurídicos imediatos numa relação concreta em que ele é parte; e porque não criam, por si sós, efeitos jurídicos, os actos materiais não são actos administrativos.

Para Rogério Soares (ver nota 36) acto administrativo é uma estatuição autoritária, relativa a um caso individual, manifestada por um agente da Administração no uso de poderes de direito administrativo, pela qual se produzem efeitos jurídicos externos, positivos ou negativos.

Hoje, o Código do Procedimento Administrativo dá-nos o conceito de acto administrativo, no artigo 120.º:

"Para efeitos da presente lei, consideram-se actos administrativos as decisões dos órgãos da Administração que ao abrigo de normas de direito público visem produzir efeitos jurídicos numa situação individual e concreta."

No respectivo comentário, Mário Esteves de Oliveira e outros (ver nota 37) consideram excluídas do conceito as operações materiais, na medida em que se restringem a transportar para o mundo real as alterações jurídicas já introduzidas (em sede declarativa) pelo acto administrativo.

6.2 - Relativamente à natureza jurídica dos pareceres, Marcello Caetano (ver nota 38) classifica os pareceres obrigatórios de um órgão consultivo como actos administrativos internos e os pareceres facultativos de meros actos técnicos.

No que concerne aos pareceres vinculantes, Marcello Caetano (ver nota 39) escreve que:

"Em certos casos, porém, a lei atribui aos pareceres dos órgãos consultivos carácter vinculante, obrigando a autoridade consultante a homologar as propostas que dele constem: em tais casos [...], não se está em rigor em face de um parecer e sim perante um acto definitivo carecido de homologação para se tornar executório. A homologação é um simples requisito de executoriedade."

Esteves de Oliveira (ver nota 40) inclui os pareceres, quer os facultativos, quer os vinculativos, na categoria de actos externos não definitivos.

Freitas do Amaral (ver nota 41) classifica os pareceres facultativos e obrigatórios não vinculantes de actos anteriores ao acto administrativo, na subcategoria de actos pré-decisórios, enquanto fazem parte do processo de decisão e condicionam ou preparam de modo imediato o conteúdo da decisão final, não sendo, também, horizontalmente definitivos por não conterem a decisão final sobre a questão.

Aos pareceres obrigatórios vinculantes, o mesmo autor atribui-lhes, pelo seu conteúdo, função e pela autonomia material e subjectiva que revelam, natureza materialmente análoga a um acto de co-decisão ou de co-autoria: o acto final poderá consistir, tão-só, em um acto integrativo da respectiva eficácia (ver nota 42).

Rogério Soares (ver nota 43), porém, escreve: "Discutiu-se na doutrina menos recente se os pareceres vinculantes seriam autênticos pareceres ou se o elemento vinculativo que contêm não os deslocaria dos actos instrumentais para a sede dos actos administrativos. Assim é que para dada corrente seriam autorizações ou actos híbridos. Todavia hoje a doutrina comum decide-se pela inclusão desta figura no mesmo género dos pareceres facultativos."

7

Se faltar a fundamentação num acto que deve ser fundamentado, ou se a fundamentação existir mas não corresponder aos requisitos exigidos pela lei, a generalidade da doutrina e da jurisprudência sustentam que o acto administrativo será ilegal por vício de forma e, assim, anulável.

No nosso direito, a nulidade tem, na verdade, carácter excepcional enquanto a anulabilidade tem carácter geral. A regra é, pois, a de que todo o acto administrativo inválido é anulável, só sendo nulo excepcionalmente - cf. artigos 133.º e 135.º do Código do Procedimento Administrativo.

Vieira de Andrade (ver nota 44) escreve, a esse respeito, que "o vício da falta ou da insuficiência de fundamentação é um vício que, em virtude da especificidade da estrutura e, sobretudo, da função do dever respectivo, sempre terá de ser compreendido como um vício especial, seja no contexto da forma em sentido restrito, seja, embora aí por maioria de razão, no quadro mais amplo das 'formalidades'".

E justifica esta posição, porquanto de outro modo se inviabilizaria "total e automaticamente actos que, na generalidade dos casos, visarão até produzir efeitos permitidos ou desejados pela ordem jurídica, só assim não sendo nos casos em que, segundo um critério de gravidade ou intensidade especial da lesão jurídica, se deverá então sustentar a consequência da nulidade".

Em oposição, mas isoladamente, Esteves de Oliveira e outros (ver nota 45), em anotação ao artigo 124.º do Código do Procedimento Administrativo, propendem para a solução da nulidade da falta de fundamentação dos referidos actos, assim a justificando:

"É claro que a tese da mera anulabilidade, que pode pragmaticamente ser muito valiosa, exige alguns (des)equilíbrios arriscados face ao disposto no artigo 268.º, n.º 3, da Constituição, havendo também, ao nível dos constitucionalistas, algumas dúvidas - como revelam Gomes Canotilho e Vital Moreira (ob. cit., pp. 935 e 936) a apontar no sentido de a falta de fundamentação cair na hipótese da alínea d) do n.º 2 do artigo 133.º do Código e implicar a nulidade do acto administrativo, por força da dimensão 'subjectivo-garantística' da sua protecção constitucional, bem visível, aliás, no facto de constitucionalmente só se exigir que sejam fundamentados os actos que lesem direitos ou interesses legalmente protegidos. Por essas razões, mais jurídicas e menos pragmáticas, preferiríamos a solução da nulidade da falta de fundamentação dos referidos actos."

No sentido da anulabilidade do acto por vício de forma pela falta de fundamentação se tem pronunciado repetidamente esta instância consultiva (ver nota 46).

Também com uniformidade tem este corpo consultivo entendido que o vício pode resultar da falta de fundamentação de um acto preparatório com que o acto definitivo mostre concordância, como é o caso dos pareceres (ver nota 47).

O Supremo Tribunal Administrativo tem, na sua jurisprudência, igualmente sufragado os princípios expostos. Assim:

"A carência total da fundamentação em matéria de facto, por o despacho lhe não fazer referência, nem sequer ter sido lançado sobre qualquer parecer ou informação, importa vício de forma, que conduz a anulação do despacho recorrido (ver nota 48);

Há vício de forma se, através do despacho recorrido ou de informação que o antecede, não é possível acompanhar o itinerário cognoscítivo e valorativo, a lógica que orientou o seu autor (ver nota 49);

Importa não esquecer que o fim visado pelo legislador tanto no n.º 2 do artigo 268.º (hoje n.º 3) da [...] CRP, como no artigo 1 .º, n.º 2, do Decreto-Lei 256-A/77, de 17 de Junho, é captar com transparência a actividade administrativa (princípio da transparência), a correcção (princípio da boa administração) da mesma actividade e, principalmente, tornar possível um controlo contencioso mais eficaz do acto administrativo;

Como é jurisprudência deste Supremo, há falta de fundamentação quando, perante um acto administrativo, um destinatário normalmente diligente não fica em condições de conhecer o itinerário cognoscitivo e valorativo do seu autor (ver nota 50);

Não está fundamentado o despacho que, decidindo pretensão do administrado, se limita à palavra 'indefiro';

A fundamentação por referência, por remissão ou per relacionem, para ser válida, tem de consistir numa declaração expressa e inequívoca de concordância com anterior parecer, informação ou proposta;

A suficiência e clareza da fundamentação são noções que dependem do tipo legal do acto e das circunstâncias do caso concreto, designadamente da situação do interessado, considerado como um destinatário normal, e da sua possibilidade real de compreender os motivos da decisão, em ordem a ficar habilitado a defender conscientemente os seus direitos e interesses legítimos." (ver nota 51)

Sobre o acto anulável escreveu Marcello Caetano (ver nota 52):

"O acto anulável produz efeitos até à anulação: enquanto não for anulado, é um acto eficaz e obrigatório, não apenas para os funcionários mas também para os particulares a que se destine (-).

Se vier efectivamente a ser anulado, a anulação tem eficácia rectroactiva, e tudo se passa, na ordem jurídica, como se o acto nunca tivesse sido praticado (-).

Não sendo impugnada a sua validade dentro do prazo de recurso, não pode mais invocar-se a invalidade, por ataque directo ou em defesa, o que equivale à eliminação do vício, à conversão do acto viciado em acto são e ao desamparo dos direitos subjectivos ofendidos, uma vez que se verificou a caducidade do direito de acção que lhes respeita."

O prazo para a impugnação dos actos anuláveis é normalmente curto, por razões de certeza e segurança jurídicas.

Decorrido o prazo de impugnação sem interposição do recurso contencioso de anulação, o vício de que o acto enferme considera-se sanado e o acto fica consolidado.

Sérvulo Correia escreve (ver nota 53):

"A anulabilidade é decretada mediante sentença de anulação proferida em recurso contencioso administrativo. O particular afectado só pode interpor recurso antes de precludido o prazo para o efeito restabelecido na lei [...].

Decorrido o prazo aplicável sem que o recurso tenha sido interposto, ou se o acto tiver sido tácita ou expressamente aceite pelo particular (artigo 47.º do RSTA), o acto torna-se inatacável, convalidando-se para todos os efeitos."

Esteves de Oliveira defende que (ver nota 54):

"Nestes casos diz-se que o acto está ferido de invalidade relativa e que é anulável ou pode ser anulado: o acto produz os seus efeitos, mas não os produz 'estavelmente', dado que a sua manutenção (do acto e dos seus efeitos) está condicionada resolutiva e retroactivamente à sua anulação posterior. Se esta vier, o acto tem-se por inválido, como se o fosse de início; se não, o acto ganha consistência e passa a ser tratado definitivamente como um acto válido (artigo 204.º, n.os 1 e 3, do CPAG-P) (ver nota 55).

Destes pontos merece um esclarecimento complementar o relativo à sanação da invalidade relativa por decurso do prazo ou aceitação do interessado: é usual, de facto, ouvir-se falar em sanação da invalidade relativa por decurso do prazo ou por aceitação do interessado.

Esclarece-se, em primeiro lugar, que a aceitação do interessado não sana a invalidade (objectiva) do acto: apenas impede que aquele que o aceitou expressa ou tacitamente dele recorra contenciosamente, mas não prejudica o direito ao recurso de outros interessados, ou do MP.

O mesmo se passa quanto ao decurso do prazo; só depois de esta ter decorrido para todos os interessados e para o MP, é que a invalidade relativa se pode considerar sanada.

Em terceiro lugar, a sanação da invalidade relativa reporta-se, é evidente, apenas aos efeitos do acto e não directamente à ilegalidade ou vício verificado - como parece sugerir a lei, no artigo 364.º, § 2.º, do CA."

E mais adiante, afirma (ver nota 56):

"Já atrás se viu que o decurso do prazo maior do recurso contencioso, ou a prática por todos os interessados de actos que traduzem a aceitação expressa ou tácita do a.a. destroem os efeitos relativamente invalidantes da sua ilegalidade.

Vamos ver agora quais são os instrumentos de que a Administração dispõe para convalidar o a.a. inicialmente inválido, pela supressão da própria ilegalidade de que ele estava ferido.

Há, portanto, desde já a assinalar um ponto comum e outro divergente entre os dois institutos: divergente porque, enquanto nos primeiros casos, a ilegalidade perdeu a sua força invalidante mas o acto continua ilegal, nos segundos casos é a própria ilegalidade que é suprimida, desaparecendo com isso a invalidade do acto."

Ernst Forsthoff (ver nota 57) entende que:

"El defecto que le era inherente, queda subsanado con el transcurso del tiempo, como suele decirse con expresión no del todo exacta; pues un defecto que radica en la infracción del Derecho, o sea un defecto objectivo, no puede desaparecer por una conducta subjectiva como es el dejar de hacer uso de un recurso. El acto administrativo subsiste, pues, como defectuoso, pero su defectuosidad deja de ser estimada por el ordenamiento jurídico."

Freitas do Amaral discorre (ver nota 58):

"Antes de terminar a matéria da invalidade do acto administrativo, importa fazer uma breve referência ao fenómeno da sanação dos actos ilegais.

Dissemos acima que os actos anuláveis - ao contrário dos actos nulos - são sanáveis, isto é, podem transformar-se em actos válidos.

O fenómeno da 'sanação' consiste precisamente na transformação de um acto ilegal, e por isso inválido, num acto válido perante a ordem jurídica.

Qual a razão de ser deste fenómeno, aparentemente ilógico?

O fundamento jurídico da sanação dos actos ilegais é a necessidade da segurança na ordem jurídica. Não é possível suportar durante anos sem fim a incerteza sobre se cada acto jurídico é legal ou ilegal, válido ou inválido - e portanto a insegurança dos seus beneficiários sobre se tal acto vai ou não ser mantido, virá ou não a ser revogado pela Administração, será ou não impugnado nos tribunais por quem se considere prejudicado, etc.

Se assim fosse, a vida jurídica tornar-se-ia impossível, e a própria actividade económica e social ficaria completamente paralisada [...].

É pois necessário que, decorrido algum tempo sobre a prática de um acto administrativo, se possa saber com certeza se esse acto é legal ou ilegal, válido ou inválido.

[...]

A sanação dos actos administrativos pode operar-se por um de dois modos:

Por acto administrativo secundário;

Por efeito automático da lei (ope legis).

[...]

Quanto à sanação ope legis, ela resulta no direito português do facto de decorrer integralmente o prazo fixado para a interposição de recurso contencioso sem que nenhuma das entidades com legitimidade para tanto interponha efectivamente o recurso. É o que estabelece o n.º 3 do artigo 89.º da LAL, que diz o seguinte:

'Decorrido o prazo sem que se tenha deduzido impugnação em recurso contencioso, fica sanado o vício da deliberação'".

Rogério Soares (ver nota 59) defende:

"O que de facto se passa é que o vício do acto fica sanado sob a espécie de invalidade, isto é, a partir desse momento, com base nesse vício não poderá mais deixar de se acatar o acto como produtor dos efeitos a que se dirigia. O acto não só tem de vir a ser considerado desde a sua origem um acto válido, como de facto o é. Vícios de legalidade ou de mérito que porventura existissem não podem mais ser tidos em conta para os efeitos em causa; deles não podem mais extrair-se quaisquer consequências no que toca à eficácia normal e directa do acto."

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8.1 - É tempo de ensaiarmos as respostas às questões concretas que nos foram colocadas.

8.2.1 - Importa, para já, recuperar aqui o teor do artigo 45.º do Decreto-Lei 103/90, de 22 de Março, que já transcrevemos:

"Artigo 45.º

Fraccionamento de exploração agrícola

1 - A divisão a que se refere o artigo 20.º do Decreto-Lei 384/88, de 25 de Outubro, só se pode realizar sob parecer favorável da respectiva direcção regional de agricultura, emitido a requerimento do interessado.

2 - Decorridos 30 dias sem que o parecer a que se refere o número anterior seja emitido, considera-se para todos os efeitos a existência de parecer favorável.

3 - Verificada a situação prevista no número anterior, a direcção regional de agricultura respectiva deve, a pedido dos interessados, passar de imediato certidão comprovativa de tal facto."

8.2.2 - Da leitura deste normativo, integrado com o disposto nos artigos 46.º e 47.º do mesmo diploma e no artigo 80.º do Código do Notariado - aprovado pelo Decreto-Lei 250/96, de 24 de Dezembro -, resulta claro que o parecer da Direcção Regional de Agricultura é título suficiente e necessário à escritura pública de fraccionamento.

A decisão tomada pela Direcção Regional de Agricultura não assume a natureza e características jurídicas de parecer, antes se caracterizando, em rigor, como um acto administrativo definitivo e executório.

Com efeito, aquele parecer possui um efeito conformativo ou preclusivo, possibilitando ou impedindo, consoante o seu sentido favorável ou desfavorável, que o interessado efectue uma divisão em substância de um prédio rústico ou de um conjunto de prédios rústicos que formam uma exploração agrícola.

Esta autonomia funcional do parecer não exclui que este se mantenha como um juízo crítico apreciativo ou valorativo de uma certa realidade (ver nota 60). O parecer não tem uma função definitória, mas destina-se a averiguar se o fraccionamento da exploração agrícola atinge certas finalidades (redimensionamento de outras explorações ou reconversão da própria exploração) ou preenche certas condições (viabilidade técnica e económica das explorações e inexistência de prejuízo para a estabilidade ecológica).

Os efeitos externos e imediatos deste parecer deslocam-no, no entanto, do âmbito da função administrativa de natureza consultiva para o domínio de um poder dispositivo de administração activa. Na medida em que produz esses efeitos, condicionando a realização de um acto final de fraccionamento de prédio rústico que é já exterior ao procedimento administrativo, o conteúdo do parecer deverá poder ser sindicado judicialmente através de recurso contencioso por parte dos interessados lesados.

Mas, para esse efeito, o parecer, quando emitido por um funcionário subalterno, carece de estabilidade jurídica, mediante a intermediação de um órgão administrativo susceptível de exprimir a vontade da Direcção Regional de Agricultura, seja através de um acto homologatório do respectivo director regional, seja por via de uma intervenção decisória na sequência de um procedimento de impugnação administrativa (ver nota 61).

8.2.3 - O parecer da Direcção Regional da Agricultura, quando produzido pelo competente órgão administrativo, preenche as características de um acto administrativo contenciosamente recorrível e, como tal, está sujeito ao dever legal de fundamentação.

Com efeito, a alínea a) do n.º 1 do artigo 124.º do Código do Procedimento Administrativo impõe a fundamentação dos actos administrativos que, total ou parcialmente, neguem, extingam, restrinjam ou afectem por qualquer modo direitos ou interesses legalmente protegidos.

Como ponderam Esteves de Oliveira e outros, em anotação ao normativo (ver nota 62), o facto de o artigo se referir aos direitos ou interesses legalmente protegidos "por qualquer modo ..." sugere ser qualquer projecção do acto que conta para o dever de fundamentação, sempre que o mesmo produza efeitos sobre a esfera jurídica de qualquer interessado, mesmo que para o destinatário sejam favoráveis.

É com essa extensão que deve fazer funcionar-se o dever geral de fundamentação do acto administrativo, pois só assim a Administração cumpre o dever jurídico de garantir - objectiva e subjectivamente - o direito ao recurso contencioso, que não é um exclusivo do destinatário mas de todo aquele cuja esfera jurídica seja lesada.

Se a decisão não for fundamentada, padecerá de vício de forma, sendo susceptível de recurso contencioso de anulação - cf. artigos 136.º e 141.º do Código do Procedimento Administrativo.

8.2.4 - A competência para emissão do parecer sobre a possibilidade de divisão a que se refere o artigo 20.º do Decreto-Lei 384/88, de 25 de Outubro, apenas é atribuída no artigo 45.º do Decreto-Lei 103/90 às direcções regionais de agricultura, não se lhes referindo nem a lei orgânica do Ministério da Agricultura e Pescas nem a lei quadro das direcções regionais de agricultura, tão-pouco as leis orgânicas das respectivas direcções regionais.

As direcções regionais de agricultura integram-se nos chamados serviços periféricos do Estado, dispondo os seus órgãos dirigentes de competência própria (ver nota 63).

No Acórdão do Supremo Tribunal Administrativo de 22 de Outubro de 1991 (ver nota 64) considerou-se integrarem as direcções regionais de agricultura os chamados serviços periféricos do Estado (serviços locais de administração central), fazendo parte da administração directa, mas desconcentrada, do Estado, configurando um modelo organizativo que decorre de imperativos constitucionais a aproximação dos serviços às populações, devendo a lei, para este efeito, estabelecer adequadas formas de descentralização e desconcentração administrativa (artigo 267.º, n.º 1, da Constituição da República Portuguesa).

A "desconcentração é conseguida, no caso específico das direcções regionais de agricultura, através da criação do serviço local e da autonomia que lhe é conferida por lei - é, pois, uma forma de desconcentração originária.

Desconcentração ou concentração não deixam de ser 'padrões organizatórios', formas 'puras' de estruturar a Administração Pública (Afonso Queiró, no Dicionário Jurídico da Administração Pública, vol. II, p. 578).

Quer isto dizer que a realidade, impondo-se que a ela se adapte o modelo organizativo, exige sempre a combinação de elementos daqueles padrões.

Daí que o facto de, conceitualmente, se não conceber a desconcentração administrativa sem a hierarquia não dispense a definição, em concreto, dos poderes que se encabeçam em determinado serviço desconcentrado para dispor sobre determinada situação.

Mas isto importa ao caso porque a desconcentração pode atingir um grau tal que a hierarquia desapareça, ou pelo menos o poder do superior de rever, oficiosamente ou sobre recurso, os actos do subalterno.

Ora, o sentido da apontada evolução das direcções regionais de agricultura é, claramente, o de se atribuir maiores poderes de decisão aos seus órgãos dirigentes.

Definida superiormente a política agrária, mantidos os poderes do Ministro de emitir instruções ou directivas, coordenar e fiscalizar a acção dos serviços, compreende-se que, numa área, mais do que qualquer outra, sensível às especificidades locais e onde se exige, muitas vezes, a proximidade física e temporal das decisões às situações em causa, a competência dispositiva, em último grau, se encabeçe, em determinadas matérias, nos órgãos dirigentes das direcções regionais de agricultura.

Mal se compreendia, na verdade, o esforço, inequivocamente assumido, de 'regionalização' dos serviços se, em todos os casos, os administrados se vissem obrigados, para atingir a via contenciosa, a apelar para o poder de supervisão do Ministro de quem dependem as direcções regionais de agricultura."

À mesma conclusão chegou o Acórdão do mesmo Supremo Tribunal, de 30 de Junho de 1992, no processo 025718:

"Da economia do Decreto-Lei 223/84, de 6 de Junho, designadamente do seu artigo 3.º, n.º 1, que estabeleceu o regime jurídico das direcções regionais de agricultura, do Decreto-Lei 190/86, de 16 de Julho, que reestruturou esses serviços, decorre que estes departamentos gozam de autonomia administrativa, pelo que a hierarquia vertical tem o seu topo no órgão superior de direcção e superintendência da própria direcção regional, ou seja no respectivo director regional de agricultura" (ver nota 65).

Não obstante estes arestos terem sido proferidos no âmbito de legislação já revogada, a sua doutrina mantém-se, por irrelevantes nesta matéria as alterações introduzidas pelas novas leis orgânicas e lei quadro do Ministério da Agricultura e das direcções regionais de agricultura ora em vigor (ver nota 66).

Neste contexto legal e com particular realce para o conteúdo do artigo 45.º, n.º 1, do Decreto-Lei 103/90, haverá que concluir pela competência própria e exclusiva da direcção regional de agricultura na emissão do parecer contemplado naquele normativo, estabilizado que seja no órgão superior de direcção e superintendência - o respectivo director regional.

Das decisões das direcções regionais de agricultura tomadas ao abrigo e nos termos do n.º 1 do artigo 45.º do Decreto-Lei 103/90, de 22 de Março, cabe, assim, recurso contencioso.

9

9.1 - Devendo ser fundamentada a decisão da Direcção Regional de Agricultura por forma a permitir aos interessados conferir o iter lógico e valorativo seguido por aquela para alcançar a conclusão, necessariamente terá de, na sua fundamentação e motivação, pronunciar-se sobre a verificação, ou não, dos requisitos exigidos para a divisão em substância de prédio rústico ou conjunto de prédios rústicos a que se reporta o artigo 20.º, n.º 1, e respectivas alíneas, do Decreto-Lei 384/88, de 25 de Outubro.

9.2 - Provavelmente para poderem responder de forma clara e cabal ao requisitório elencado no citado artigo 20.º, n.º 1, os técnicos da DRA terão de deslocar-se ao(s) terrenos) a fraccionar, mas tal deslocação não é exigida por lei, não constitui condição sine qua non da prolação e sentido de decisão a tomar.

Fundamental é que responda, com conhecimento de facto e de direito, às condicionantes do fraccionamento expressas no citado artigo 20.º

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10.1 - Outra das questões que nos é colocada, recorde-se, é a de saber se nos processos de reclamação administrativa, "o parecer dos técnicos do Instituto Português de Cartografia e Cadastro (IPCC) para além de considerar o requerimento do interessado, escritura de fraccionamento e demarcação dos novos prédios, deverá aludir, ainda, as culturas realmente existentes à data de deslocação dos mesmos, estado que apresentam, o aspecto do solo e, ainda, se se integram em área de RAN".

10.2 - Prevê o corpo do artigo 190.º do Código da Contribuição Predial e do Imposto sobre a Indústria Agrícola (CPPIIA) (ver nota 67) (ver nota 68).

"Art. 190.º As modificações que sobrevenham nos limites dos prédios para [...] parcelamento ou qualquer outra causa deverão ser comunicadas pelas repartições de finanças ao serviço respectivo da Direcção-Geral das Contribuições e Impostos que promoverá junto do Instituto Geográfico e Cadastral que se proceda às correspondentes alterações nos mapas parcelares e seus duplicados.

[...]"

Por seu lado, o artigo 275.º do mesmo diploma dispõe:

"Art. 275.º

O processo das reclamações previstas no artigo 269.º, com excepção das que sejam apresentadas com qualquer dos fundamentos dos n.os 13.º e 15.º do mesmo artigo, será formado pela petição inicial e documentos juntos pelo reclamante, pelas informações, pelas informações prestadas pelos serviços de fiscalização acerca dos factos alegados, bem como pelos demais elementos pertinentes que existam na repartição de finanças, devendo a decisão ser exarada no próprio documento que der origem ao processo.

§ único. Quando as reclamações relativas a matrizes cadastrais tiverem fundamentos diversos previstos nos n.os 2.º, 5.º e 6.º do artigo 269.º, deverão os respectivos processos, depois de instruídos, ser enviados aos serviços competentes da Direcção-Geral das Contribuições e Impostos, que promoverá, quando for caso disso, que o Instituto Geográfico e Cadastral emita parecer sobre os factos alegados pelos reclamantes."

Interessa ainda transcrever o que dispõe o artigo 269.º do mesmo Código:

"CAPÍTULO VIII

Reclamações e recursos

Artigo 269.º

Os contribuintes poderão reclamar das matrizes prediais com os fundamentos seguintes:

1.º Indevida inclusão do prédio na matriz;

2.º Erro na designação das pessoas e residências ou na descrição dos prédios;

3.º Erro na transcrição dos elementos cadastrais ou das inscrições das cadernetas de avaliação;

4.º Duplicação ou omissão dos prédios ou das respectivas parcelas;

5.º Omissão, modificação ou extinção de quaisquer foros, censos, pensões ou outros encargos a estes equiparáveis;

6.º Não averbamento de isenção já reconhecida;

7.º Alteração na composição dos prédios, em resultado de divisão, anexação de outros confinantes, rectificação de estremas ou arredondamento de propriedades;

8.º Não discriminação do rendimento dos prédios urbanos por andares ou divisões susceptíveis de arrendamento separado;

9.º Passagem de prédio ao regime de propriedade horizontal;

10.º Erro na representação topográfica, confrontações e características agrárias dos prédios rústicos, em regime de cadastro;

11.º Erro nos mapas parcelares cometido na divisão dos prédios referidos no número anterior;

12.º Erro na correcção dos rendimentos matriciais;

13.º Fixação insuficiente das percentagens a deduzir na renda dos prédios urbanos ou no rendimento bruto dos prédios rústicos inscritos nas matrizes não cadastrais;

14.º Erro na aplicação da tabela de encargos;

15.º Exagero na atribuição do rendimento colectável quando se trate de matrizes não cadastrais.

§ 1 .º As reclamações com qualquer dos fundamentos previstos nos n.os 1 .º a 12.º poderão ser deduzidas a todo o tempo, mas serão tomadas em conta no lançamento seguinte quando hajam sido atendidas até 30 de Junho.

§ 2.º Quando a reclamação tenha por fundamento algum dos factos especificados nos n.os 13.º a 15.º, deverá ser apresentada durante o mês de Janeiro."

10.3 - Resulta claro da leitura e interpretação integradas dos normativos acabados de transcrever que os processos relativos às reclamações das matrizes cadastrais, com fundamento no n.º 7 do artigo 269.º do Código citado, deverão ser enviados, depois de instruídos, aos serviços competentes da Direcção-Geral das Contribuições e Impostos.

Esta entidade, quando for caso disso, isto é, quando entender necessário - e só àquela Direcção-Geral competirá aferir dessa necessidade - promoverá que o IPCC emita parecer sobre os factos alegados pelos reclamantes.

É em face da ponderação sobre a necessidade de ouvir o IPCC e dos factos alegados pelos reclamantes que o parecer a emitir por esta entidade deverá conformar o seu conteúdo.

Não é possível em abstracto e por forma genérica responder-se à questão colocada, porquanto o conteúdo do parecer, a ser emitido, dependerá dos concretos factos alegados pelo reclamante.

11

11.1 - Importa, finalmente, afrontar a problemática da nulidade ou anulabilidade das escrituras de fraccionamento por falta de requisitos (insuficiente instrução).

Não vamos analisar a questão da anulabilidade dos actos de fraccionamento que contrariem o disposto no artigo 20.º do Decreto-Lei 384/88, de 25 de Outubro - cf. artigo 47.º do Decreto-Lei 103/90.

Nem tão-pouco nos debruçaremos sobre a acção de anulação a que se refere o artigo 1379.º do Código Civil.

Atenta a delimitação e contornos do problema, tal como nos foi colocado, iremos tão-só tratar da nulidade ou anulabilidade da escritura de fraccionamento, sustentada no "parecer" a que se refere o n.º 1 do artigo 45.º do Decreto-Lei 103/90, já citado.

11.2 - A decisão de anulação do acto administrativo por vício de forma proferido pelo competente Tribunal Administrativo tem, como é evidente, efeitos erga omnes.

Como refere Freitas do Amaral (ver nota 69), da existência de tribunais administrativos concebidos como autênticos tribunais decorre necessariamente que as decisões por eles proferidas se devem qualificar como verdadeiras sentenças, revestidas de autoridade de caso julgado. E citando Marcello Caetano (ver nota 70) conclui que da circunstância de esses tribunais possuírem jurisdição própria, num sistema que se não reconduz ao modelo do administrador juiz, resulta que tais sentenças obrigam por si mesmas, sem necessidade de qualquer homologação por parte das autoridades administrativas.

Porém, na situação ora em análise, a decisão administrativa alcançada não tem a virtualidade de por si e de imediato determinar a nulidade ou a anulação dos actos de fraccionamento, entretanto objecto de escritura pública. Sempre haverá que instaurar a competente acção de anulação daqueles actos na competente jurisdição cível.

Obtida decisão de anulação do acto administrativo por vício de forma por falta de fundamentação, quem para tal tiver legitimidade, nos termos do artigo 47.º do Decreto-Lei 103/90, que vimos citando, ponderará, face às vicissitudes e circunstancialismos concretos do caso, se e quando deverá instaurar a competente acção cível, se entretanto já não tiver sido instaurada por violação dos requisitos previstos no artigo 20.º do Decreto-Lei 384/88, de 25 de Outubro.

Em abstracto e nesta fase é impossível determinar a melhor solução para cada situação em concreto a ocorrer nas diversas zonas do País abrangidas pelas várias direcções regionais de agricultura, isto sem prejuízo da necessária ponderação acerca das consequências que ocorrerão na fase da execução da decisão de anulação do acto administrativo.

Acompanhando Freitas do Amaral (ver nota 71), "Uma vez que o acto ilegal foi anulado, parece que num ponto todos estarão de acordo quanto à definição do que deve ser o conteúdo da execução da sentença que o anulou: a Administração não pode ficar inactiva, sem nada para fazer, deixando subsistir a situação produzida pelo acto ilegal (ver nota X).

Este acto é decerto um acto renovável e isso quer dizer que a autoridade que o praticou pode legalmente praticá-lo de novo, definindo a sua situação jurídica ou a do particular interessado nos mesmos termos em que ela foi definida no acto anterior, desde que não repita o vício que determinou a anulação."

"[...]"

A Administração "[...] tem de fazer alguma coisa de positivo - tem de praticar um novo acto administrativo, com efeitos retroactivos, que suscitou o acto ilegal".

E questiona-se o mesmo autor, de seguida: "mas como [...] se o acto ilegal é renovável? Fará sentido dizer-se que a Administração, a exemplo do que acontece na hipótese de o acto anulado ser irrevogável, tem de substituir-lhe um acto legal no sentido contrário?

[...]"

Nada disso.

"A Administração tem o dever de, em execução da sentença definir de novo a sua situação jurídica ou a do particular interessado, mas agora de harmonia com a lei.

Não importa que o acto a praticar seja idêntico ou não ao acto anulado, pois já se sabe que este é renovável desde que se não repita o vício que determinou a sua anulação. Essencial é, apenas, que a Administração reintegre a ordem jurídica, resolvendo o caso concreto considerado pelo primeiro acto administrativo com um novo acto, que seja legal."

No mesmo sentido, Mario Aroso de Almeida (ver nota 72): "Em princípio, anulações desse tipo (por vícios formais e de procedimentos) - que não se projectam directamente sobre a possibilidade de o acto vir a ser substituído (ou renovado), mas apenas impedem, quando muito, que se proceda à substituição com base nos elementos recolhidos (ou nos critérios de decisão fixados) no curso dos procedimentos, na legitimidade, ou incorrecção dos quais se baseou a anulação -, revelando apenas que o poder não foi exercido tomando em conta todos os elementos que deveriam ser tomados em consideração, não precludem o reexercído do poder nas condições legalmente impostas."

Esta é também a posição reiterada deste Conselho (ver nota 73).

No mesmo sentido vai também a jurisprudência do STA (ver nota 74).

11.3 - Assim sendo, transitada em julgado a decisão de anulação do acto administrativo pelo vício de forma por falta de fundamentação do parecer a que alude o n.º 1 do artigo 45.º do Decreto-Lei 103/90, que já citamos, à Administração - Direcção Regional de Agricultura - cabe dar integral execução à sentença anulatória no prazo de 30 dias - cf. artigo 5.º do Decreto-Lei 256-A/77, de 17 de Junho (ver nota 75).

Baseando-se a anulação contenciosa em mero vício de forma, nada obsta a que a Administração pratique, em execução de sentença, um novo acto com o mesmo sentido do acto anulado, desde que expurgado do vício que o afectava.

Dispõe o artigo 128.º, n.º 1, alínea b), do Código do Procedimento Administrativo, na redacção dada pelo Decreto-Lei 6/96, de 31 de Janeiro, que têm eficácia retroactiva os actos administrativos que dêem execução a decisões dos tribunais, anulatórias de actos administrativos, salvo tratando-se de actos renováveis.

Segundo o entendimento corrente, a ressalva contida na parte final da citada norma pretende significar que os actos renováveis (ao contrário dos restantes actos executivos) não têm eficácia retroactiva, o que parece justificar-se pela necessidade de evitar que, reportando-se os efeitos do acto renovado ao momento da prolação do acto anulado, tudo se passe como se a ilegalidade não tivesse ocorrido.

Freitas do Amaral e outros (ver nota 76), em comentários ao normativo referem que o inciso salvo tratando-se de actos renováveis acrescentado pela primeira revisão ao Código, pelo Decreto-Lei 6/96, de 31 de Janeiro, clarificou que "nesse caso, os actos praticados em execução de sentença apenas têm eficácia prospectiva", assim se pondo termo a uma interpretação jurisprudêncial da norma "segundo a qual também no caso de actos renováveis a reconstituição da situação actual hipotética se faria retroagindo os actos praticados em execução de sentença os seus efeitos ao momento da prática do acto ilegal".

Comentando o preceito, Esteves de Oliveira e outros (ver nota 77) opinam que "o que se quis dizer com a parte final do preceito da alínea b) não é que os actos renováveis (rectius, renovadores) não têm eficácia retroactiva - [...] - mas sim, que, no caso de o acto anulado ser renovável os actos de execução de sentença anulatória já não têm o efeito retroactivo que a primeira parte dessa alínea lhes assaca, em geral.

E isso porque, nessas circunstâncias, "a questão da projecção dos efeitos (destrutivos ou reconstrutivos) da sentença anulatória já não é resolvida ao nível dos actos da sua execução, mas pelo próprio acto renovador [...].

Entender o preceito no sentido de que, no caso de actos renováveis, já não haveria lugar à reposição da situação actual hipotética, resultaria no absurdo [...] e vai contra tudo o que se tem entendido em matéria de reposição das situações atingidas pelo acto que foi objecto da sentença anulatória".

E mais adiante continuam os mesmos autores:

"Como também há casos em que não se suscitam dúvidas sobre a irretroactividade do acto renovado: é o caso do acto desfavorável ao particular anulado com base em vício de forma, que a Administração depois renova, expurgando-o do vício formal de que padecia."

Em abono desta posição citam Afonso Queiró (ver nota 78):

"[...] o novo acto, porém, não obstante se inserir na execução da sentença segue a regra da irrectroactividade do acto administrativo. Aliás, se assim não fosse frustar-se-ia a reintegração da ordem jurídica violada, pois tudo se passaria como se o acto ilegal anulado continuasse a produzir efeitos desde a data da sua emissão, tornando na prática inútil um recurso contencioso que mereceu provimento. Por outro lado, a retroactividade dos efeitos do novo acto deixaria sem efectiva sanção jurídica a actuação ilegal da Administração, permitindo ainda manter uma situação, criada por essa actuação, lesiva de direitos ou interesses legítimos do recorrente."

Deve acentuar-se que o interesse a ter em conta na reintegração da ordem jurídica violada é o do recorrente contencioso - interessado - e não também o do contra-interessado, visto que não são os interesses deste que a execução de sentença visa acautelar (ver nota 79).

Em todo o caso, os efeitos de direito que derivam do acto renovado não repristinam o parecer favorável que foi objecto de sentença anulatória, nem convalidam o acto de fraccionamento que teve por pressuposto esse parecer, ou seja, a renovação do parecer favorável não obsta à propositura da acção da anulação da escritura pública de fraccionamento, havendo apenas que ponderar a vantagem ou oportunidade da providência judiciária se, por efeito do novo acto, se mantém a possibilidade jurídica de efectuar a divisão do prédio rústico.

Solução diferente se alcançará se a Direcção Regional de Agricultura em execução de sentença de anulação do acto administrativo por falta de fundamentação vier a produzir um acto de sentido contrário ao anulado, emitindo decisão desfavorável à pretensão do requerente.

Nesta hipótese, à escritura pública de fraccionamento realizada oportunamente passaria a faltar o suporte legal que determinou a sua feitura, pelo que haveria de ser impugnada no competente foro cível.

12

Em face do exposto, formulam-se as seguintes conclusões:

1.ª Os pareceres constituem manifestações de juízos emitidos no exercício da função consultiva, a qual tem como escopo iluminar e aconselhar o órgão da Administração activa competente para a tomada da decisão final;

2.ª O parecer da Direcção Regional da Agricultura previsto no artigo 45.º do Decreto-Lei 103/90, de 22 de Março, condiciona o fraccionamento de prédio rústico e, como tal, produz efeitos jurídicos externos;

3.ª Nessa medida, quando produzido através da intermediação do competente órgão administrativo, preenche as características de um acto administrativo contenciosamente recorrível e é sindicável com fundamento em vício de forma por falta de fundamentação;

4.ª A anulação contenciosa do parecer favorável da Direcção Regional da Agricultura possibilita a propositura de acção judicial de anulação do acto de fraccionamento de prédio rústico que tenha tido como pressuposto esse parecer;

5.ª A emissão de um novo parecer favorável, expurgado do vício que afectava o acto antecedente, em sede de execução de sentença, não impede a propositura da acção de anulação nos termos da conclusão anterior, mas justifica que se avalie a oportunidade da providência judiciária, em face da manutenção, para futuro, por efeito do acto renovável, das condições jurídicas que tornam viável o fraccionamento;

6.ª Na decisão a proferir pela Direcção Regional de Agricultura, ao abrigo do disposto no já citado artigo 45.º do Decreto-Lei 103/90, têm de constar todas as razões e fundamentos de facto e de direito que levaram àquela decisão, atentos os requisitos constantes das várias alíneas do n.º 1 do artigo 20.º do Decreto-Lei 384/88, de 25 de Outubro;

7.ª Nos termos conjugados dos artigos 190.º, 269.º e 275.º e § único, todos do Código de Contribuição Predial e Imposto sobre a Indústria Agrícola (CCPIIA), o parecer dos técnicos do IPCC a emitir se e quando a Direcção-Geral das Contribuições e Impostos o entender necessário, para efeitos de decisão no processo de reclamação das matrizes prediais, tem de responder aos factos alegados pelos reclamantes, pelo que só em face dos mesmos o conteúdo daquele parecer poderá ser densificado.

(nota 1) Criado pelo Decreto-Lei 74/94, de 5 de Março, cujo artigo 19.º, n.º 1, extingue o Instituto Geográfico e Cadastral, considerando feitas ao Instituto Português de Cartografia Cadastral todas as referências efectuadas àquele Instituto em lei, contrato ou documento de outra natureza.

(nota 2) Ofício do Gabinete do Secretário de Estado de 12 de Março de 1999.

(nota 3) Certamente por lapso de escrita fez-se constar o artigo 270.º, § único, querendo referir-se ao artigo 275.º, § único.

(nota 4) Cf. processo 1024/97, livro n.º 115.

(nota 5) O processo que no Tribunal de Círculo de Lisboa tomou o n.º 33/98-L-Rec. (processo administrativo) foi arquivado por despacho da Exma. magistrada do Ministério Público de 15 de Outubro de 1998, por irrecorrível, contenciosamente, o parecer da Direcção Regional de Agricultura.

(nota 6) Foi já instaurada uma acção de anulação pelo Ministério Público, segundo informação da Procuradoria-Geral Distrital de Évora.

(nota 7) Aprovado pelo Decreto-Lei 45 104, de 1 de Junho de 1963, várias vezes alterado com especial relevo pelos Decretos-Leis 141/78, de 12 de Julho, 138/81, de 30 de Maio, 154/82, de 5 de Maio, 73/84, de 2 de Março e 172/95, de 18 de Julho.

(nota 8) Publicado no Diário da República, 2.ª série, n.º 202, de 3 de Setembro de 1987.

(nota 9) In Colectânea de Jurisprudência, ano XVI, t. III, 1991, pp. 289 e segs.

(nota 10) Mesma Colectânea, ano III, t. II, 1995, p. 75.

(nota 11) Consultar PRA junto ao processo.

(nota 12) No Diário da República, 1.ª série, n.º 149, de 30 de Junho de 1990.

(nota 13) A Lei Orgânica do Ministério da Agricultura, do Desenvolvimento Rural e das Pescas - Decreto-Lei 74/96, de 18 de Junho, alterado pelo Decreto-Lei 128/97, de 24 de Maio, dispõe no artigo 4.º, n.º 4, que "os serviços regionais com funções de participação na formulação da política agro-alimentar e do desenvolvimento rural e da sua execução nas respectivas regiões são as seguintes:

...

f) Direcção Regional de Agricultura do Alentejo;

..."

O Decreto-Lei 75/96, de 18 de Junho, fixa a lei quadro das direcções regionais de agricultura, estabelecendo no artigo 1.º que "As direcções regionais de agricultura, a que se refere o Decreto-Lei 74/96, abreviadamente designadas por DRA, são serviços do Ministério da Agricultura, do Desenvolvimento Rural e das Pescas (MADRP) dotados de autonomia administrativa, que dependem directamente do Ministro." O artigo 2.º dispõe relativamente às atribuições das DRA, das quais releva a participação "na formulação da política agro-alimentar e desenvolvimento rural, em conjunto com os serviços centrais do MADRP [alínea a)]; realizar o levantamento e o estudo sistemático das características e das necessidades dos subsectores agrícola, pecuário e florestal na respectiva região, com vista à formulação da política agro-alimentar e do desenvolvimento rural e à elaboração dos respectivos planos de desenvolvimento regional; [alínea d)]; executar, de acordo com as normas funcionais definidas pelos serviços centrais, as acções necessárias à protecção das culturas, à defesa da saúde animal, à fiscalização e controlo da higiene e qualidade dos produtos agro-alimentares [alínea i)]; executar, com as normas funcionais definidas pelos serviços centrais, as acções necessárias ao acompanhamento e validação dos projectos de investimento apoiados por fundos públicos, bem como o controlo físico das acções de intervenção e ajudas à produção e ao rendimento [alínea j)].

Em cumprimento do disposto no n.º 1 do artigo 16.º deste diploma, o Decreto Regulamentar 17/97, de 7 de Maio, aprovou a Lei Orgânica da Direcção Regional de Agricultura do Alentejo, estabelecendo-se nos artigos 1.º e 2.º:

"Artigo 1.º

Natureza

A Direcção Regional de Agricultura do Alentejo (DRAAL) é um serviço na dependência directa do Ministro da Agricultura, do Desenvolvimento Rural e das Pescas dotado de autonomia administrativa, cuja acção se desenvolve na região agrária definida no anexo IV do Decreto-Lei 46/89, de 15 de Fevereiro, que se ocupa do apoio ao sector agrário e florestal, a nível regional e local, com vista à sua dinamização e maior aproximação aos agricultores e suas organizações representativas, numa perspectiva integrada e de acordo com a política e os objectivos definidos para o sector agro-florestal nacional.

Artigo 2.º

Atribuições

São atribuições da DRAAL as constantes do artigo 2.º do Decreto-Lei 75/96, de 18 de Junho."

A intervenção das DRA no âmbito do fraccionamento de prédio rústico está exclusivamente prevista no artigo 45.º do Decreto-Lei 103/90, como resulta da análise dos diplomas supra referidos.

(nota 14) In Código do Procedimento Administrativo Comentado, 2.ª ed., Almedina, Coimbra, 1997, p. 441.

(nota 15) Direito Administrativo, vol III, ed. Cop., pp. 144 e segs.

(nota 16) Direito Administrativo, ed. Cop., pp. 136-137.

(nota 17) Parecer 49/92 deste conselho consultivo, publicado no Diário da República, 2.ª série, de 23 de Setembro de 1993.

(nota 18) Mário Esteves de Oliveira e outros, ob. cit., p. 444. Cf. ainda parecer 28/90, e bibliografia ali recenseada, publicado no Diário da República, 2.ª série, n.º 231, de 8 de Outubro de 1991.

(nota 19) Esteves de Oliveira e outros, ob. cit., p. 445.

(nota 20) Direito Administrativo, p. 138.

No mesmo sentido, Pietro Virga, Diritto Amministrativo - Atti e ricorsi, 2.º Guiffré, editore, Milano, pp. 29 e segs.

(nota 21) Diritto Amministrativo, vol. 2.º, 28 ed., 1988, p. 565.

(nota 22) Esteves de Oliveira e outros, ob. cit., notas ao artigo 99.º, p. 446.

(nota 23) Código do Procedimento..., pp. 589 e segs.

(nota 24) Constituição da República Portuguesa Anotada, 3.ª ed. revista, Coimbra Editora.

(nota 25) Manual de Direito Administrativo, t. I, 10.ª ed., p. 447.

(nota 26) Fundamentação de Acto Administrativo, Coimbra, 1980, pp. 32 e segs. Cf., também, quanto aos pareceres, v. g., os Acórdãos do Supremo Tribunal Administrativo de 2 de Novembro de 1978, in Acórdãos Doutrinais do Supremo Tribunal Administrativo, ano XVIII, Janeiro de 1979, p. 32, e de 23 de Fevereiro de 1984, in apêndice ao Diário da República, de 5 de Dezembro de 1986, p. 1027.

(nota 27) Cf. J. Osvaldo Gomes, op. cit., p. 79.

(nota 28) Cf. ibidem, p. 80.

(nota 29) Cf. ibidem, p. 84.

(nota 30) Freitas do Amaral, Direito Administrativo, vol. III, p. 257.

(nota 31) O Dever de Fundamentação Expressa de Actos Administrativos, colecção Teses, Almedina, Coimbra, 1991, p. 232.

(nota 32) Ob. cit., 10.ª ed, t. I, p. 428.

(nota 33) Marcello Caetano, ob. e loc. cits., pp. 435 e 442.

(nota 34) Direito Administrativo, Lisboa, 1989, vol. III, p. 66.

(nota 35) Direito Administrativo, Livraria Almedina, 1980, pp. 372, 373 e 389.

(nota 36) Direito Administrativo, Coimbra, 1978, p. 76.

(nota 37) Código do Procedimento Administrativo, pp. 547 e segs.

Cf., também, as anotações ao artigo 120.º no Código do Procedimento Administrativo Anotado, 2.ª ed., Livraria Almedina, 1995, de Diogo Freitas do Amaral, João Caupers, João Martins Claro, João Raposo, Pedro Siza Vieira e Vasco Pereira da Silva, e no Código do Procedimento Administrativo Anotado - Comentado, Livraria Almedina, 1992, de José Manuel dos Santos Botelho, Américo Pires Esteves e José Cândido de Pinho.

(nota 38) Ob. cit., t. I, pp. 441 e segs.

(nota 39) Ob. cit., t. II, p. 1320.

(nota 40) Manual de Direito Administrativo, vol. I, p. 414.

(nota 41) Ob. cit., vol. III, pp. 138 e segs.

(nota 42) Ob. cit., III vol., p. 146, no mesmo sentido obra citada, Massimo Severo Giannini, Diritto Amministrativo, p. 565.

(nota 43) Ob. cit., pp. 138 e 139.

(nota 44) Ob. cit, p. 287.

(nota 45) Ob. cit, p. 590.

(nota 46) Cf. entre outros os pareceres n.os 163/81, 197/81 e 181/83, publicados no Diário da República, 2.ª série, de 28 de Fevereiro de 1982, e no Boletim do Ministério da Justiça, n.º 319-83; no Diário da República, 2.ª série, de 9 de Junho de 1983, e no Boletim do Ministério da Justiça, n.º 323-101, e no Diário da República, 2.ª série, de 16 de Março de 1984, e no Boletim do Ministério da Justiça, n.º 331, p. 166, respectivamente.

(nota 47) Cf. entre outros os pareceres n.os 163/81, 197/81 e 181/83, localizados na nota anterior.

(nota 48) Acórdão 20 589 (processo 15 226), de 26 de Setembro de 1989. V., em sentido idêntico, o Acórdão 23 567 (processo 19 357), de 13 de Janeiro de 1987.

(nota 49) Acórdão 22 942 (processo 17 514), de 16 de Junho de 1987.

(nota 50) Acórdão 27 910 (processo 25 563), de 16 de Maio de 1989. No mesmo sentido, v. o Acórdão 30 035 (processo 5583), de 24 de Outubro de 1990, ambos não publicados.

(nota 51) Acórdão do tribunal pleno de 5 de Abril de 1990, publicado em Acórdãos Doutrinais do Supremo Tribunal Administrativo, ano 29, n.º 346, Outubro de 1990, pp. 1253 a 1258. Acrescenta-se no texto do aresto que a relatividade do conceito não respeita ao elemento congruência que é uma noção absoluta, mas à clareza e suficiência, que dependem do tipo legal do acto e das circunstâncias do caso concreto.

(nota 52) Ob. cit., p. 518.

(nota 53) Noções de Direito Administrativo, 1982, p. 367.

(nota 54) Ob. cit., pp. 542-544.

(nota 55) Artigo 204.º do projecto do Código de Processo Administrativo Gracioso:

"1 - O acto administrativo anulável só pode ser impugnado pelos titulares de direitos ou interesses legítimos por ele directamente prejudicados, ou no exercício de acção pública ou popular prevista na lei, e apenas nos prazos estabelecidos para o efeito.

2 - O acto administrativo anulável pode ser revogado nos termos previstos no artigo 219.º

3 - O acto anulável produz efeitos até à anulação, mas esta tem eficácia retroactiva."

(nota 56) Ob. cit., p. 589.

(nota 57) Tratado de Derecho Administrativo, publicação do I. E. P., Madrid (1958), p. 316.

(nota 58) Direito Administrativo, vol. III, 1989, pp. 341 e segs.

(nota 59) Ob. cit., p. 277.

(nota 60) V., neste sentido, Pedro Gonçalves, "Apontamento sobre a função e a natureza dos pareceres vinculantes", in Cadernos de Justiça Administrativa, n.º 0, p. 3. Com interesse, cf. os Acórdãos do Supremo Tribunal Administrativo de 7 de Maio de 1996 e de 4 de Outubro de 1995, loc. cit., pp. 30 e 35, respectivamente.

(nota 61) Pedro Gonçalves, loc. cit., pp. 10-11; cf. João Caupers, A Administração Periférica do Estado Estudo de Ciência da Administração, pp. 426 e segs. e 495 e segs.

(nota 62) Ob. cit., p. 594.

(nota 63) Cf. João Caupers, ob. cit., pp. 426 e 495 e segs.

(nota 64) Boletim do Ministério da Justiça, n.º 410, p. 527.

(nota 65) Do respectivo sumário.

(nota 66) Cf. nota 13, fl. 14; Decreto-Lei 310-A/86, de 23 de Setembro, e Decreto-Lei 190/86, de 16 de Julho.

(nota 67) O Decreto-Lei 172/95, de 18 de Setembro, alterou e revogou alguns dos seus artigos, sem relevância para a economia do parecer e considera feitas à Direcção-Geral das Contribuições e Impostos as referências ao IPCC, criado pelo Decreto-Lei 74/94, de 5 de Março.

(nota 68) Cf. o artigo 7.º do Decreto-Lei 172/95, de 18 de Julho, rectificado por declaração inserta no Diário da República, de 30 de Setembro de 1995.

(nota 69) Execução das Sentenças dos Tribunais Administrativos, 2.ª ed., Almedina, pp. 25 e segs.

(nota 70) Manual de Direito Administrativo, vol. II, pp. 1371 e segs.

(nota 71) A Execução das Sentenças..., pp. 91 e segs.

(nota X) Prosfer Weil, Recours pour excès de pouvoir..., n.º 14).

(nota 72) Sobre a Autoridade do Caso Julgado das Sentenças de Anulação de Actos Administrativos, Coimbra, 1994, p. 145.

(nota 73) Cf. os pareceres n.os 183/81, 73/86, 1/87, 85/88 e 25/92, publicados, respectivamente, no Diário da República, 2.ª série, de 12 de Maio de 1982, 30 de Julho de 1987, 4 de Junho de 1987, e 26 de Setembro de 1989, e parecer 9/97.

(nota 74) Cf. Acórdão de 3 de Novembro de 1998, processo 43 923, de 2 de Abril de 1998, processo 42 563, e de 2 de Outubro de 1997, processo 23 255.

(nota 75) In Direito Administrativo, Colectânea de Legislação Básica, 1.ª Ed., Lisboa, 1998, de José Miguel Sardinha; cf. ainda o parecer 86/92, deste corpo consultivo, Diário da República, 2.ª série, de 25 de Setembro de 1993.

(nota 76) Código do Procedimento Administrativo - Anotado, 3.ª ed., Almedina, Coimbra, pp. 235 e 236.

(nota 77) Código do Procedimento Administrativo, já citado, p. 621.

(nota 78) Revista de Legislação e de Jurisprudência, 119, pp. 302 e segs.

(nota 79) Loc. cit., nota anterior.

Este parecer foi votado na sessão do conselho consultivo da Procuradoria-Geral da República de 11 de Novembro de 1999.

José Narciso da Cunha Rodrigues - Maria Cândida Guimarães Pinto de Almeida (relatora) - Isabel Celeste Alves Pais Martins - Alberto Augusto Andrade de Oliveira - Eduardo de Melo Lucas Coelho - José Adriano Machado Souto de Moura - Luís Novais Lingnau da Silveira (com declaração de voto em anexo) - Alberto Esteves Remédio - Carlos Alberto Fernandes Cadilha - Henrique Pereira Teotónio - Carlos Joaquim Almeida de Sousa.

Declaração de voto. - Votei o parecer, com a declaração relativa ao teor das conclusões 4.ª e 5.ª, de que considero que a anulação do "parecer" da Direcção Regional da Agricultura, por falta de fundamentação, torna ilegal o acto (privado) de fraccionamento, por carência daquele pressuposto legalmente exigido, pelo que tal acto resulta ferido de nulidade, nos termos do artigo 294.º do Código Civil - vício esse insanável e invocável, a todo o tempo, por qualquer interessado.

Assim, a eventual renovação daquele parecer, agora devidamente fundamentado, não dispensa a realização de novo acto de fraccionamento [se o(s) interessado(s) continuar(em) a querer realizá-lo].

Este novo acto de fraccionamento pode, ao abrigo do artigo 47.º do Decreto-Lei 103/90, ser objecto de anulação, por falta de algum dos requisitos materiais constantes do artigo 20.º do Decreto-Lei 384/88 - tal como o originário acto de fraccionamento o poderia ter sido, se antes não houvesse sido anulado, por falta de fundamentação, o "parecer" da Direcção Regional da Agricultura que era seu pressuposto legal. - Luís Novais Lingnau da Silveira.

Este parecer foi homologado por despachos de SS. Exmas. o Secretário de Estado do Ordenamento do Território e da Conservação da Natureza de 18 de Agosto de 2000 e o Secretário de Estado do Desenvolvimento Rural de 5 de Fevereiro de 2001.

Está conforme.

Lisboa, 15 de Fevereiro de 2001. - O Secretário, José Luís Lopes da Mota.